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律师姓名:罗远梅

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成功案例

债务债权民事诉讼

2015-03-30

                                                                                                                                                                                 代 理 词
 
尊敬的仲裁员:

       依据法律之规定,受申请人的委托,我担任仲裁申请人沈XX的代理人,参与本案仲裁活动。我听取了仲裁申请人沈XX的陈述,查阅了本案卷宗材料,进行了必要的调查。现发表如下代理意见:

       一、本案中被申请人黄XX、李XX从申请人沈X处借款的事实十分清楚,证据确实、充分,是双方真实意思的表示,借贷关系合法有效,应得到法律的支持和保护。
2014年10月10日,黄XX、李XX二被申请人因做生意需要从申请人沈XX处借款10000000元(大写:壹仟万元整)并在XX地产开发有限公司、XX有限责任公司担保和见证的情况下签订了三方借款合同并加盖公章、按捺指印。该借款合同上载明:1、甲方沈XX借给乙方黄XX、李XX二被申请人人民币1000万元(大写:壹仟万元整); 2、该借款期限自2014年10月10月起,不超过2015年4月10日止,共计6个月;3、在该借款期间约定按月息30‰计息利息,每月9日付息一次;4、借款期届满,借款人未依约定归还全部本息,则由乙方黄XX、李XX二被申请人按借款总额的20%承担违约金;5、借款到期,二被申请人不能还本付息,申请人沈X有权直接要求丙方(即XX房地产开发有限公司、XX有限责任公司)代乙方清偿债务,即丙方XX地产开发有限公司、XX有限责任公司二被申请人承担代偿该笔借款、利息和违约金的保证责任;6、乙方黄XX、李XX二被申请人愿将位于XX市XX区XX路48号1幢1层103号铺、位于XX市XX区XX路48号1幢3层302号铺商业用房作抵押物保证债务清偿(已办理他项权证);7、丙方XX房地产开发有限公司、XX有限责任公司作此借款保证人。2014年10月10日16时许,申请人沈XX通过中国工商银行XX分行账户向被申请人黄XX在中国工商银行XX分行账号转款人民币10000000(大写:壹仟万元整),被申请人黄XX、李XX在收到该笔借款转账后,又给申请人沈XX出具了收到借款10000000(大写:壹仟万元整)的收据一份。在三方签订合同并加盖公章、按捺指印后,乙方仅向甲方支付了2个月(自2014年10月10日到2014年12月10日)的约定利息后便停止了支付,此后均表示拒绝返还本金借款、利息及逾期违约金的责任。

     、被申请人到期不履行义务,严重损害了申请人的合法权益,四被申请人黄XX、李XX、XX房地产开发有限公司、XX限责任公司应向申请人沈XX支付尚欠利息和违约金。
     根据四被申请人给申请人沈XX借款合同表明:该借款期限自2014年10月10月起,不超过2015年4月10日止,共计6个月。在该借款期间约定按月息30‰计息利息,每月9日付息一次。借款期届满,借款人未依约定归还全部本息,则由乙方黄XX、李XX二被申请人按借款总额的20%承担违约金。但时至今日,四被申请人至今未能归还约定的本金及利息。而根据《中华人民共和国民法通则》第九十条“合法的借贷关系受法律保护。”《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第一百二十二条第一款“公民之间的生产经营性借贷的利率,可以适当高于生活性借贷利率。”最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率,各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握”等相关规定,被申请人应向申请人支付不超过2015年4月10日止,月息30‰,共计4个月的利息1200000元(大写:壹佰贰拾万元整)。其中借款合同第五条第2款载明:关于违约金的约定,乙方和丙方明白并愿意无论任何情况下均放弃《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定的调整、变更或撤销请求权,所以四被申请人还应支付申请人沈XX逾期违约金2000000元(大写:贰佰万元整)。被申请人应承担返还本金借款、利息及逾期违约金的责任。

    三、本案申请人与另二被申请人XX房地产开发有限公司、XX有限责任公司担保人的连带担保关系,事实清楚,证据确实、充分。
在三方亲自签名并加盖公章、按捺指印的借款合同上载明:借款到期,乙方(黄XX、李XX)不能还本付息,甲方沈XX有权直接要求丙方(XX房地产开发有限公司、XX有限责任公司)代乙方清偿债务。根据《中华人民共和国担保法》第十八条之规定:“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证。”即XX房地产开发有限公司、XX有限责任公司)承担该借款所涉债务的连带责任保证。又根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第十九条:“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时,各保证人与债权人没有约定保证份额的,应当认定为连带连带保证责任。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的,人民法院不予支持。”第二十条 连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。因此,申请人有权利要求在被申请人资不抵债或无力偿还的情况下,要求任何担保人承担先行垫付义务。
综上所述,该笔借款是当事人双方真实意思的表示,申请人提供证据确实、充分,事实清楚,根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》,特向贵委提起以上请求,望对该笔借款、利息及违约金应予以支持和保护!
                                                                                                                                                                                                                          四川长松律师事务所
                                                                                                                                                                                                                                罗远梅律师
                                                                                                                                                                                                                          二〇一五年三月二十九日

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